2018版?zhèn)浒疙氈┬泻螅渌愃侥蓟鹦略鰯?shù)量和存量規(guī)模逐步下降，目前存量規(guī)模已降至歷史低位，相關風險得到有效控制。不過，基金募集、投資、治理等環(huán)節(jié)中的部分問題仍未得到根治。2019版?zhèn)浒疙氈陌l(fā)布，有利于引導機構回歸私募基金“受人之托，代客理財”的本質(zhì)。

經(jīng)過一年多調(diào)研和討論，私募產(chǎn)品備案2.0正式出臺。

中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布了《私募投資基金備案須知(2019版)》(簡稱“2019版?zhèn)浒疙氈?，對當前部分私募基金偏離“投資”本質(zhì)，從事借(存)貸等“偽私募”業(yè)務的情形進行重新界定和規(guī)范。

數(shù)據(jù)顯示，截至2019年11月底，在基金業(yè)協(xié)會備案的私募基金規(guī)模達13.74萬億元，新版?zhèn)浒疙氈陌l(fā)布意味著近14萬億元的私募基金產(chǎn)品迎來新的備案管理規(guī)則。

五類“偽私募”不予備案

2018年1月份發(fā)布的《備案須知(2018版)》，限制和規(guī)范了名基實貸、風險揭示缺失等在私募基金行業(yè)較為集中且長期存在的行為。重陽投資副董事長湯進喜認為，《備案須知(2018版)》施行后，其他類私募基金新增數(shù)量和存量規(guī)模逐步下降，目前存量規(guī)模已降至歷史低位，相關風險得到有效控制。

不過，基金募集、投資、治理等環(huán)節(jié)中的部分問題仍未得到根治。一是仍有私募基金采用剛性回購、差額補足等形式變相從事“偽私募”活動；二是利用協(xié)會備案為私募基金的合規(guī)性背書，先備后募、備少募多的現(xiàn)象仍然存在且有普遍化趨勢；三是通過關聯(lián)交易進行利益輸送問題突出。同時，新情況、新形態(tài)、新風險不斷涌現(xiàn)。比如，P2P等跨行業(yè)類金融風險向私募基金傳導和擠壓，面臨巨大外溢性風險敞口。

因此，有必要對備案須知進行“升級”，尤其需要進一步明晰私募基金的外延邊界。為此，《備案須知(2019年版)》以負面清單的方式，明確對5類“偽私募”不備案，包括變相從事金融機構信“存”貸業(yè)務的，或直接投向金融機構信貸資產(chǎn)；從事經(jīng)常性、經(jīng)營性民間借貸活動，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動；私募投資基金通過設置無條件回購安排變相從事借(存)貸活動，基金收益不與投資標的的經(jīng)營業(yè)績或收益掛鉤；投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當資產(chǎn)等與私募投資基金相沖突業(yè)務的資產(chǎn)、股權或其收(受)益權；通過投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品(含私募投資基金)等方式間接或變相從事上述活動。

高瓴資本合規(guī)總監(jiān)唐睿表示，近年來伴隨著私募行業(yè)快速發(fā)展，部分私募基金偏離投資本質(zhì)，從事借(存)貸等“偽私募”行為，規(guī)模和風險急劇增加。此次須知調(diào)整和完善，有利于引導機構回歸私募基金“受人之托，代客理財”的本質(zhì)。

厘清管理人等各方權責

除了以“負面清單”形式明晰私募邊界之外，新版?zhèn)浒疙氈€進一步厘清了管理人、托管人、合格投資者、基金募集等概念和權責。

針對管理人通道化、多管理人職責混亂、個別管理人從事非私募業(yè)務等問題，《備案須知(2019版)》從管理人數(shù)量、專業(yè)化運營、管理職責不得轉委托的角度對上述問題進行了規(guī)范，避免管理人職責失位。

《備案須知(2019版)》明確托管人應當履行法定職責，不得通過合同約定免除法定義務。針對不同組織形式的基金提出差異化托管要求。考慮到嵌套SPV(特殊目的載體)投資更易出現(xiàn)的風險，基金業(yè)協(xié)會對該架構下的私募基金提出更明晰的托管要求。

在合格投資者方面，新版?zhèn)浒疙氈鞔_合格投資者仍應當符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》要求，并重申禁止代持，從募集端規(guī)范管理人及銷售機構行為。

在基金募集方面，針對管理人利用備案進行增信后再大規(guī)模募資的普遍性問題，新版?zhèn)浒疙氈凑铡痘鸱ā返囊?guī)定，明確界定了“募集完畢”概念，重申管理人應當在私募基金對外募集完畢后再向協(xié)會備案。

植德律師事務所合伙人王偉表示，新版私募備案須知對整個私募基金市場秩序大有裨益，體現(xiàn)了基金業(yè)自律管理部門反復強調(diào)的正本清源精神，尤其是針對部分涉嫌“名基實債”的私募管理人，有利于促進市場規(guī)范，有利于促進基金托管人、第三方外包機構明確權責。

促進長期資本形成

為促進長期資本的形成，同時考慮到短期限的私募基金存在較大的名股實債、名基實貸的可能，《備案須知(2019版)》中適當提高了私募基金的期限門檻，要求私募股權投資基金的存續(xù)期不得低于5年，并且鼓勵管理人設立存續(xù)期在7年及以上的股權基金。

基金業(yè)協(xié)會有關部門負責人表示，存續(xù)期限要求是針對在基金合同中事前約定的基金存續(xù)期，與實操中因項目無法如期退出等的展期和觸及止損線等的提前清算不相沖突。

針對不同產(chǎn)品，新版?zhèn)浒疙氈M行了差異化處理。例如，資管新規(guī)規(guī)定，投向未上市企業(yè)股權的資管產(chǎn)品應當封閉運作。《備案須知(2019版)》按照該原則，明確私募股權投資基金和私募資產(chǎn)配置基金應當封閉運作，備案完成后不得開放認/申購(認繳)與贖回(退出)。但是，考慮到大型股權基金的實際運作需要，協(xié)會規(guī)定了附條件的例外情形。同時滿足相關條件的私募基金，備案通過后可以增加認繳，但新增規(guī)模不得超過備案規(guī)模的3倍。

考慮到不同類型基金投資標的的特點，新版?zhèn)浒疙氈Y合各自特點，針對私募證券基金、私募股權基金和資產(chǎn)配置基金作出了差異化規(guī)定。如規(guī)范私募證券投資“安全墊”行為，防范私募股權基金中平行基金的利益沖突問題，對私募資產(chǎn)配置基金單一投資者在投資比例等方面的適當放寬等。

從防風險的角度考慮，新版?zhèn)浒疙氈饕獜膬煞矫嬷郏阂环矫妫毣送顿Y運作要求，提出禁止管理人剛性兌付、禁止開展資金池業(yè)務、禁止設立投資單元的要求。同時，提出基金分級規(guī)定、規(guī)范使用“業(yè)績比較基準”概念、合伙型和公司型基金前置工商確權、基金合同充分明示基金信息、基金合同約定維持運作機制等內(nèi)容。與其他資管產(chǎn)品的監(jiān)管要求趨于一致，在政策層面消除套利空間。另一方面，從嚴規(guī)范關聯(lián)交易。針對部分風險事件暴露出私募基金通過關聯(lián)交易進行“自融”成為集團化管理人的問題，新版?zhèn)浒疙氈鞔_私募基金進行關聯(lián)交易應遵守的基本原則，包括對投資者特殊的事前和事中持續(xù)信息披露，針對關聯(lián)交易的特殊決策機制和回避機制等維度，規(guī)范關聯(lián)交易行為。

中交基金基金運營部總經(jīng)理熊輝認為，新版?zhèn)浒疙氈獙λ侥脊芾砣藢嶋H操作、管理口徑和基金管理方向進行明確，有利于基金公司更好地實操備案操作。從大的備案方向上，對去年的備案政策是合理延續(xù)，有利于規(guī)范私募基金行業(yè)小、散、亂現(xiàn)象。過去的部分私募暫行辦法由于表述差異，行業(yè)在實際操作層面理解不同，新版?zhèn)浒疙氈獙Υ俗龀龈倪M和優(yōu)化，明確了諸多概念和規(guī)范的界定，避免后續(xù)繁瑣的“窗口指導”。例如，對托管人權責的明確以及契約型基金托管的界定，有利于更好保護投資者合法權益。